Постанова ВГС України від 13.03.2008р. (справа № 3/451)

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ 
ПОСТАНОВА 
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 

 13 березня 2008 р.                                    № 3/451 

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:
Головуючого суддів: М.Остапенка, Є. Борденюк, В. Харченка,
розглянувши у відкритому судовому засіданні
касаційну скаргу 
Товариства з обмеженою відповідальністю (ТОВ) "Стрікт"
на рішення від 08.11.2007 року
господарського суду міста Києва
у справі № 3/451
за позовом Підприємства з іноземними інвестиціями "Сонекс Індастріз"
до 
1) ТОВ "Консент";
2) Шевченківської районної у місті Києві державної адміністрації
про визнання недійсним рішення загальних зборів 07.09.07
В судове засідання прибули представники сторін:
ТОВ "Стрікт" Дурбій А.В. (дов. від 01.03.2008 року)
ТОВ "Консент" Дехтяренко С.В. (дов. від 23.11.2007 року)
Заслухавши суддю-доповідача –Є. Борденюк, пояснення представників сторін та перевіривши матеріали справи, Вищий господарський суд України

ВСТАНОВИВ:

У жовтні 2007 року Підприємство з іноземними інвестиціями "Сонекс Індастріз" звернулося до господарського суду міста Києва з позовною заявою про визнання недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ "Консент", що проведені 07.09.2007 року та викладені в протоколі (від 07.09.2007 року № 14/1).
До прийняття рішення по справі позивач, використовуючи своє право, передбачене ст. 22 ГПК України, уточнив позовні вимоги та просив визнати недійсними зміни, внесені до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців та до реєстраційної справи ТОВ "Консент" щодо заміни генерального директора ТОВ "Консент" Горіної Ірини Анатоліївни на Ільїна Володимира Феліксовича, щодо заміни учасника TOB "Консент" Товариства з обмеженою відповідальністю "ЕсЕмДжі" на Товариство з обмеженою відповідальністю "Стрікт" та щодо реєстрації статуту TOB "Консент" у редакції, що затверджена зборами учасників TOB "Консент" 07.09.2007 року; зобов'язати Шевченківську районну у м. Києві державну адміністрацію через відповідну посадову особу - державного реєстратора відновити становище, яке існувало до внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців та до реєстраційної справи TOB "Консент" зазначених вище змін, а саме - змін щодо заміни генерального директора TOB "Консент" Горіної Ірини Анатоліївни на Ільїна Володимира Феліксовича, щодо заміни учасника TOB "Консент" Товариства з обмеженою відповідальністю "ЕсЕмДжі" на Товариство з обмеженою відповідальністю "Стрікт" та щодо реєстрації статуту TOB "Консент" у редакції, що затверджена зборами учасників TOB "Консент" 07.09.2007 року, в тому числі - анулювати записи про такі зміни, відновити записи про призначення генеральним директором TOB "Консент" Горіну Ірину Анатоліївну на підставі протоколу від 20.07.2007 року № 12 загальних зборів учасників TOB "Консент", про Товариство з обмеженою відповідальністю "ЕсЕмДжі" як учасника TOB "Консент", який має долю 50 % у статутному фонді TOB "Консент", про чинність статуту TOB "Консент" у новій редакції, що затверджена загальними зборами учасників TOB "Консент" 24.10.2006 року, направити повідомлення про це державним органом у відповідності із законодавством; визнати недійсним Свідоцтво про державну реєстрацію юридичної особи TOB "Консент" серії А01 № 131948, дата заміни 14.09.2007 року.
Позов обґрунтовано тим, що Підприємство з іноземними інвестиціями "Сонекс Індастріз" є учасником TOB "Консент" з розміром частки 25 процентів.
З протоколу від 07.09.2007 № 14/1 вбачається, що 07.09.2007 були проведені загальні збори учасників TOB "Консент", якими були прийняті рішення, а саме:
1) про обрання Шевченка В.Г. головою TOB "Консент" та Азаренкової Н.В. секретарем зборів;
2) про відкликання Горіної I.A. з посади генерального директора TOB "Консент";
3) про призначення Ільїна В.Ф. на посаду генерального директора TOB "Консент";
4) про проведення аудиторської перевірки діяльності TOB "Консент";
5) про затвердження статуту TOB "Консент" у новій редакції;
6) про надання TOB "ЕсЕмДжі" згоди на відчуження належної йому частки в статутному фонді TOB "Консент" на користь TOB "Стрікт", включення TOB "Стрікт" до складу учасників TOB "Консент".
Проведення загальних зборів учасників 07.09.2007 року відбулося із суттєвим порушенням процедури їх скликання, проведення та оформлення, чим порушено право позивача на участь в управлінні товариством та переважне право позивача купівлі частки (її частини) у статутному капіталі товариства.
Рішенням господарського суду міста Києва від 08.11.2007 року по справі № 3/451 (суддя Сівакова В.В.) позов задоволено частково; визнано недійсними рішення загальних зборів учасників TOB "Консент", що проведені 07.09.2007, а саме :
1) про обрання Шевченка В.Г. головою TOB "Консент" та Азаренкової Н.В. секретарем зборів;
2) про відкликання Горіної I.A. з посади генерального директора TOB "Консент";
3) про призначення Ільїна В.Ф. на посаду генерального директора TOB "Консент";
4) про проведення аудиторської перевірки діяльності TOB "Консент";
5) про затвердження статуту TOB "Консент" у новій редакції;
6) про надання TOB "ЕсЕмДжі" згоди на відчуження належної йому частки в статутному фонді TOB "Консент" на користь TOB "Стрікт", включення TOB "Стрікт" до складу учасників TOB "Консент"; визнано недійсними зміни, внесені до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців та до реєстраційної справи TOB "Консент" щодо заміни генерального директора TOB "Консент" Горіної Ірини Анатоліївни на Ільїна Володимира Феліксовича, щодо заміни учасника TOB "Консент" Товариства з обмеженою відповідальністю "ЕсЕмДжі" на TOB "Стрікт" та щодо реєстрації статуту TOB "Консент" у редакції, що затверджена зборами учасників TOB "Консент" 07.09.2007 року; зобов'язано Шевченківську районну м. Києві державну адміністрацію через відповідну посадову особу - державного реєстратора відновити становище, яке існувало до внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців та до реєстраційної справи TOB "Консент" зазначених вище змін, а саме - змін щодо заміни генерального директора TOB "Консент" Горіної Ірини Анатоліївни на Ільїна Володимира Феліксовича. щодо заміни учасника TOB "Консент" Товариства з обмеженою відповідальністю "ЕсЕмДжі" на TOB "Стрікт" та щодо реєстрації статуту TOB "Консент" у редакції, що затверджена зборами учасників TOB "Консент" 07.09.2007 року, в тому числі анулювати записи про такі зміни, відновити записи про призначення генеральним директором TOB "Консент" Горіної Ірини Анатоліївни на підставі протоколу від 20.07.2007 року № 12 загальних зборів учасників TOB "Консент", про Товариство з обмеженою відповідальністю "ЕсЕмДжі" як учасника TOB "Консент", який має долю 50 % у статутному фонді TOB "Консент", про чинність статуту TOB "Консент" у новій редакції, що затверджена загальними зборами учасників TOB "Консент" 24.10.2006 року, направити повідомлення про це державним органом у відповідності із законодавством; в частині позовних вимог про визнання недійсним свідоцтва про державну реєстрацію юридичної особи TOB "Консент" серії А01 № 131948, дата зміни 14.09.2007 року, провадження у справі припинити.
Судове рішення мотивоване тим, що із пояснень позивача і відповідача 1, в порушення вимог Закону України "Про господарські товариства", відповідач 1 не повідомив позивача про проведення загальних зборів учасників 07.09.2007 року. Доказів, які б спростовували такий висновок, суду не надано.
З урахуванням пояснень позивача і відповідача 1, господарський суд м. Києва дійшов висновку, що вказані збори не були скликані належною особою.
Відповідачами не надано суду першої інстанції доказів, які б спростовували твердження позивача, що йому не пропонували і він не відмовлявся від переважного права купівлі частки у статутному фонді відповідача 1. 
Прийняте 07.09.2007 року загальними зборами відповідача 1 рішення про надання TOB "ЕсЕмДжі" згоди на відчуження належної йому частки в статутному фонді відповідача 1 на користь TOB "Стрікт", включення TOB "Стрікт" до складу учасників відповідача 1 порушує, на думку суду першої інстанції, вимоги статті 53 Закону України "Про господарські товариства", статті 147 Цивільного кодексу України та статуту відповідача 1.
Рішення загальних зборів учасників відповідача 1 про відкликання Горіної I.A. з посади генерального директора відповідача 1 та призначення Ільїна В.Ф. на посаду генерального директора відповідача 1, прийняте 07.09.2007 року загальними зборами учасників відповідача 1, суперечить, на думку суду першої інстанції, статті 40 Кодексу законів про працю, оскільки з листка тимчасової непрацездатності, що надана суду позивачем, вбачається, що з 05.09.2007 року по 20.09.2007 року Горіна I.A. перебувала у стаціонарі.
Як вбачається з матеріалів справи, за результатами проведення 07.09.2007 загальних зборів учасників відповідача 1 було оформлено два протоколи, обидва за № 14/1. При цьому ці протоколи не є тотожними: один з них містить відомості про розгляд питання шостого порядку денного (про надання TOB "ЕсЕмДжі" згоди на відчуження належної йому частки в статутному фонді відповідача 1 на користь TOB "Стрікт", включення TOB "Стрікт" до складу учасників відповідача 1), а інший не містить.
Таким чином, наявність двох різних протоколів одних й тих самих загальних зборів учасників відповідача 1, на думку суду першої інстанції, порушує вимоги статті 60 Закону України "Про господарські товариства" і виключає можливість встановити дійсне волевиявлення відповідача 1, яке виражено ним через його вищий орган правління 07.09.2007 року.
Крім того, судом першої інстанції встановлено, що заявлена позивачем вимога про визнання недійсним свідоцтва про державну реєстрацію юридичної особи відповідача 1 серії А01 № 131948, виходячи з положень статті 12 Господарського процесуального кодексу України, не підвідомча господарським судам.
Звертаючись до суду з касаційною скаргою, ТОВ "Стрікт" просить рішення у справі скасувати та прийняти нове рішення, яким припинити провадження у справі в частині позовних вимог позивача про зобов'язання Шевченківської районної у м. Києві державної адміністрації через відповідну посадову особу - державного реєстратора відновити становище, яке існувало до внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців та до реєстраційної справи TOB "Консент" зазначених вище змін, а саме - змін щодо заміни генерального директора TOB "Консент" Горіної Ірини Анатоліївни на Ільїна Володимира Феліксовича. щодо заміни учасника TOB "Консент" Товариства з обмеженою відповідальністю "ЕсЕмДжі" на TOB "Стрікт" та щодо реєстрації статуту TOB "Консент" у редакції, що затверджена зборами учасників TOB "Консент" 07.09.2007 року, в тому числі анулювати записи про такі зміни, відновити записи про призначення генеральним директором TOB "Консент" Горіної Ірини Анатоліївни на підставі протоколу від 20.07.2007 № 12 загальних зборів учасників TOB "Консент", про Товариство з обмеженою відповідальністю "ЕсЕмДжі" як учасника TOB "Консент", який має долю 50 % у статутному фонді TOB "Консент", про чинність статуту TOB "Консент" у новій редакції, що затверджена загальними зборами учасників TOB "Консент" 24.10.2006 року, направити повідомлення про це державним органом у відповідності із законодавством; в частині решти вимог в задоволенні позову відмовити; здійснити поворот виконання рішення господарського суду м. Києва від 13.11.2007 року.
При цьому скаржник послався на те, що рішення суду першої інстанції суперечить нормам ст.ст. 10, 53, 60 Закону України "Про господарські товариства", ст. 147 ЦК України, ст. 12 ГПК України та ст.ст. 2, 17, 18 КАС України
Перевіряючи юридичну оцінку встановлених судом фактичних обставин справи та їх повноту, Вищий господарський суд України дійшов висновку, що підстав для задоволення касаційної скарги не вбачається, виходячи з такого.
Господарським судом міста Києва цілком обґрунтовано не залучено до участі у справі ТОВ "Стрікт", оскільки позов заявлено про визнання недійсним рішення загальних зборів 07.09.2007 року, тобто прийняте за результатами розгляду цього позову рішення стосується прав та обов’язків ТОВ "Консент" та його учасників, а не скаржника.
Загальними зборами акціонерів від 07.09.2007 року прийняте рішення про надання TOB "ЕсЕмДжі" згоди на відчуження належної йому частки в статутному фонді TOB "Консент" на користь TOB "Стрікт", включення TOB "Стрікт" до складу учасників TOB "Консент".
Колегія суддів не може погодитися з посиланням скаржника на правомірне відчуження на користь ТОВ "Стрікт" належної ТОВ "ЕсЕмДжі" частки у статутному фонді ТОВ "Консент", оскільки відчуження відбулося не за договором купівлі-продажу, на яке розповсюджується обмеження встановлене ст. 53 Закону України "Про господарські товариства", а за договором міни.
Договір купівлі-продажу і договір міни є договорами про відчуження майна.
Відповідно до положень ст. 716 Цивільного кодексу України до договору міни застосовуються норми, що регулюють відносини стосовно купівлі-продажу майна, а отже рішення про відчуження акцій незалежно від оформлення його шляхом укладення договору купівлі-продажу або договору міни, є таким що порушує переважне право акціонера.
Вищенаведене свідчить про правомірне задоволення господарським судом міста Києва позовних вимог, оскільки переважне право акціонера (Підприємства з іноземними інвестиціями "Сонекс Індастріз") купівлі частки у статутному фонді ТОВ "Консент" було порушено.
За таких обставин, Вищий господарський суд України дійшов висновку, що рішення у справі відповідає законодавству, фактичним обставинам та матеріалам справи, підстав для його зміни чи скасування немає.
Керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119 –11112 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України 

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу TOB "Стрікт" залишити без задоволення.
Рішення господарського суду міста Києва від 08.11.2007 року по справі № 3/451 залишити без зміни.

Головуючий, суддя М. Остапенко, судді: Є. Борденюк, В. Харченко